Рубрика «Защита прав заёмщиков и должников»
Содержание статьи:
- Что такое судебный приказ
- Почему о нём узнают постфактум?
- Что делать когда узнали о судебном приказе?
- «Ноги в руки» и бегом в суд!
- Истекший срок исковой давности и приказ
- Что писать в возражениях на приказ?
- Отмена приказа в кассации
- Взыскание неустойки – повод для отказа в принятии заявления о выдаче судебного приказа?
- Последствия отмены приказа
- Можно ли обжаловать определение суда об отмене судебного приказа?
- Отменим приказ со 100 % гарантией или вернем деньги
1. Что такое судебный приказ?
Судебный приказ выносится судьей по требованию ваших кредиторов если сумма вашего долга составляет не более 500 000 руб. Он является самостоятельным исполнительным документом, т.е. имеет такую же силу, как исполнительный лист.
Чаще всего для принудительного исполнения его передают приставам. Реже кредиторы подают его непосредственно в банк, в бухгалтерию по месту Вашей работы или в пенсионный фонд, где Вам начисляется пенсия, минуя службу приставов.
Приказ выносится:
- по кредитным долгам,
- по алиментам,
- по коммунальным долгам,
- по заёмным распискам
- при взыскании обязательных платежей и санкций.
2. Почему о нём узнают постфактум?
Главное отличие судебного приказа от решения суда в том, что он выносится судом без проведения судебного заседания, т.е. без вызова в суд кредитора и должника. Поэтому не удивляйтесь что Вас никто не вызывал в суд, повесток не направлял, а с вас уже что-то взыскали.
Почему это делается без ведома должника? Вы скажете, что это несправедливо? Дело в том, что законом предполагается, что приказ выдается по бесспорным делам. Зачем тратить ваше время и время судьи, если и так все понятно.
Если суд усмотрит спор между кредитором и должником, он обязан отказать и предложить кредитору обратиться в суд в общем (исковом) порядке. Вот тогда вас должны вызвать в суд повесткой и выслушать все ваши доводы.
На практике часто приказ выдается судом и по спорным делам, когда правомерность взыскания вызывает большие сомнения. В этом случае у вас есть шансы отменить приказ даже в кассации.
По закону судья в 5-дневный срок со дня его вынесения высылает его копию должнику заказным письмом (п. 30 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 № 62 «О некоторых вопросах применения судами положений ГПК РФ и АПК РФ о приказном производстве»). Но на практике часто должники узнают о приказе от пристава через несколько месяцев или лет после его вынесения.
Причин тому много: суд не направил приказ должнику или направил простым письмом, которое затерялось, вы проживаете не по прописке, у вас почтовый ящик без замка и т.д.
Из-за отсутствия средств мировые судьи часто направляют приказы простыми письмами. Это одно из оснований для его отмены. Реже приказы направляются заказной корреспонденцией. При этом бывает на сайте АО «Почта России» по трек-номеру указывается, что заказное письмо вручено должнику. Шансы отмены приказа в таком случае уменьшаются. Но в нашей практике удается добиваться отмены в кассации (см.: пример ниже).
Не поленитесь позвонить мировому судье, чтобы уточнить способ отправки приказа (заказным или простым письмом, узнать номер РПО и т.д.).
3. Что делать когда узнали о судебном приказе?
Самое главное – зафиксировать и задокументировать дату получения приказа или дату, в которую вы узнали о его существовании.
Это важно для последующего обоснования уважительности причин пропуска (или не истечения) 10-дневного срока для подачи возражений. Эти доказательства необходимо будет приложить к своим возражениям (п. 33, 34 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 № 62).
Если приказ Вам направлен судом, обязательно сохраните почтовый конверт с почтовым штемпелем и/или номером РПО заказного письма.
Если копию приказа Вам вручил пристав, попросите его зафиксировать эту дату в виде отметки на самом приказе. На худой конец это можете сделать вы сами.
Подтвердить, что только на днях узнали о существовании судебного приказа можно также:
- скриншотом с Госуслуг о новом судебном долге;
- скриншотом СМС о списании средств со счета в пользу кредитора по приказу или о наложении ареста на счет. Если списаний давно не было ввиду отсутствия средств на банковской карте и нужно обновить срок, можно закинуть на данный счет хотя бы 10 руб., которые сразу спишут в счет долга. Данную операцию также можно «заскринить». Это поможет обнулить срок для обжалования.
- распечаткой с сайта ФССП с указанием свежей даты данного документа.
Для обоснования уважительности причин пропуска срока для обжалования судебного приказа можно применить и другие лайфхаки:
- Если поменяли место жительства, а суд слал документы по старому адресу, это можно подтвердить штампами о прописках в паспорте.
- Если фактически не проживали по прописке, подойдет соответствующая справка (от квартального, председателя ТСЖ, участкового, старшего по дому/подъезду, с места работы и пр.).
- Если проживали по прописке, но не получали писем от мирового судьи, то факт нарушения правил доставки почтовой корреспонденции можно обосновать жалобой, направленной в АО «Почта России». В ней также можно запросить сведения о всех направленных адресату, но не полученных им судебных письмах с указанием номеров РПО, дат поступления, убытия, и наименования направителя.
Также можно взять письменные объяснения от иных проживающих (и/или зарегистрированных) по этому же адресу членов семьи, которые должны написать, что проживают вместе с таким-то должником с ___ года (с приложением например копии паспорта с пропиской), причем постоянно и непрерывно, проверяют почтовый ящик минимум 1 раз/день, сохранность поступающей в него корреспонденции обеспечивается целостностью самого почтового ящика и наличием замка, и при всем при этом какая-либо корреспонденция (простые, заказные или судебные письма, почтовые извещения и пр.) от мирового судьи — ___ на имя должника — ____ за период времени с ___ по ___ не поступала. Как вариант эти объяснения может отобрать в письменной форме любой адвокат в порядке пп. 2 п. 3 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», поскольку адвокат вправе опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому им оказывается юридическую помощь. Нелишним будет указать, что подписант объяснений уведомлен о возможной уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ за дачу заведомо ложных показаний/объяснений.
Еще можно приложить договор о проверке содержимого почтового ящика, заключенного с одним из членов семьи или соседом, в котором будет обозначено, что исполнитель обязуется по заданию заказчика проверять содержимое ящика заказчика не реже чем 1-2 раза в сутки. Указать в договоре на исправность ящика и наличие замка. Письменные объяснения от такого исполнителя о непоступлении писем вместе с договором будут иметь больше вес.
На моей практике часто бывает, что приказ приходится отменять, даже не успев получить его копию. Дату осведомленности о вынесенном приказе также надо фиксировать. Например, сделать скрин-шот уведомления из приложения Госуслуг о том, что появилась новая судебная задолженность или скрин-шот уведомления онлайн-банка о списании средств со счета, сделать распечатку из банка данных исполнительных производств ФССП о наличии возбужденных исполнительных производств и т.д.
4. «Ноги в руки» и бегом в суд!
Приказ легко вынести по просьбе кредитора, но его также легко отменить по просьбе должника, при условии, если всё сделать быстро и правильно. Как только вы узнали о приказе, нужно в течение 10 дней успеть собрали необходимые документы и подать возражения тому судье, который вынес приказ. Соблюдать эти сроки очень важно!
Если 10 дней не пропущены, приказ отменят со 100 % гарантией.
Если 10 дней пропущены, но суд придет к выводу, что пропуск вызван причинами, не зависящими от вас, приказ тоже отменят со 100 % гарантией.
Отрицательный результат возможен если вы не представили доказательств или не смогли убедить судью в уважительности причин пропуска срока.
Традиционно заявления о восстановлении процессуальных сроков рассматриваются в судебном заседании (ч.2 ст.112 ГПК). Однако подходы мировых судей в этом вопросе много лет различались. Некоторые мировые судьи до сих пор практикуют проводить отдельное судебное заседание по вопросу восстановления пропущенного срока. Некоторые – рассматривают вопрос по представленным документам без судебного заседания. Последний подход представляется более правильным (в гражданском процессе применяются по аналогии закона ч.4. ст.123.7. КАС РФ, ч.5 ст.229.5. АПК РФ).
О неправильности проводить судебные заседания по вопросу восстановления срока для подачи возражений на приказ указал и Конституционный Суд РФ в 2023 году: «ГПК в том числе с учетом разъяснений Пленума ВС РФ от 27.12.2016 года N 62 прямо не предписывает суду применять правила его главы 9 о процессуальных сроках при решении вопроса о восстановлении срока представления возражений относительно исполнения судебного приказа. Так, не регламентирована обязанность судьи рассмотреть вопрос о восстановлении пропущенного срока в судебном заседании с извещением сторон о его времени и месте, а также судье не вменяется в обязанность принять отдельный процессуальный акт по этому вопросу, который мог бы быть обжалован в соответствии с ч.5 ст.112 и ч.1 ст.331 ГПК. Отмеченные особенности обусловлены спецификой приказного производства, которое представляет собой альтернативный — упрощенный и ускоренный — порядок вынесения судебных актов по ряду документально подтвержденных бесспорных требований, указанных в законе, без судебного разбирательства и без участия сторон в судебном заседании, а также допускает отмену судебного приказа на основании одного лишь несогласия с ним должника» (цитата из Постановления КС РФ от 20.11.2023 N 53-П).
Лайфхак: в случае назначения судом судебного заседания по вопросу восстановления срока для подачи возражений на приказ сработайте на опережение – подайте мировому судье кассационную жалобу на приказ (она подается через суд 1-ой инстанции). Позвоните на судебный участок и предложите ее отозвать в случае отмены приказа. Подобный метод «давления» на суд и освобождения от дополнительной «бумажной волокиты» часто выручал меня и помогал отменить приказ.
В случае отказа в восстановлении срока для подачи возражений я рекомендую подавать сразу две жалобы:
— частную жалобу на определение об отказе в восстановлении процессуального срока на подачу возражений,
— кассационную жалобу на вступивший в законную силу судебный приказ.
Дело в том, что для обращения в кассацию отводится всего 3 месяца с момента вступления приказа в силу (или 6 месяцев, если судебный приказ вступил в силу до 1 октября 2019 года). Часто этот срок и так является пропущенным и требует подачи ходатайства о его восстановлении. Поэтому рассмотрение одной частной жалобы еще больше просрочит возможности кассационного обжалования.
5. Истекший срок исковой давности и приказ
Меня часто спрашивают почему суд вынес приказ по кредитному долгу с истекшим сроком исковой давности.
Однако истечение сроков исковой давности по заявленному требованию, а также предъявление требования о досрочном возврате суммы долга, не соединенного с заявлением о расторжении такого договора, не является препятствием для вынесения судебного приказа (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62).
Таким образом даже если срок исковой давности истек, суд не вправе отказать в выдаче приказа. Вы вправе ссылаться на истечение срока исковой давности, на несогласие с досрочным возвратом суммы долга, а также на наличие оснований для снижения суммы неустойки (штрафа, пени) в возражениях относительно исполнения судебного приказа.
6. Что писать в возражениях на приказ?
Возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62).
Но, в частности, по кредитным долгам, я рекомендую придерживаться определенных доводов.
Например своим клиентам я начинаю писать возражения со следующим обоснованием: «Я не признаю требования взыскателя, поскольку не помню, брал ли кредит в __________, т.к. это было несколько лет назад. В те годы я направлял заявки, оставлял копии своего паспорта и имел кредитные карты в разных банках, названия которых даже не помню. Но от данного банка у меня не сохранилось никаких документов (кредитных договоров, заявлений-оферт, карточек, условий кредитования и т.д.), в связи с чем не исключено, что обосновывающие требования взыскателя документы являются подложными».
Ни в коем случае нельзя писать формулировки, из которых видно, что Вы прямо или косвенно признаете долг кредитора (например, «с долгом не согласен, т.к. большую часть уже вернул» и т.п.). Это может быть расценено как основание для прерывания течения срока исковой давности (ст. 203 ГК РФ). В этом случае Вы сделаете себе хуже, поскольку относительно старые кредитные долги списать по срокам давности уже не получится.
Более подробно о том, как применять сроки давности по старым кредитам читайте статью по ссылке.
7. Отмена приказа в кассации
Даже если мировой судья отказал в восстановлении срока и отмене судебного приказа, не отчаивайтесь. Вступивший в законную силу судебный приказ можно отменить в кассации.
Пример:
В 2017 году по заявлению ООО МКК «Микрозайм-СТ» в отношении моего клиента вынесен судебный приказ. Мировой судья направлял должнику копию приказа заказным письмом. По неизвестным причинам письмо не дошло до адресата. Но на сайте АО «Почта России» по трек-номеру письма (РПО: 35600016013542) указано, что письмо почему-то вручено адресату 12.10.2017.
В июне 2021 года должник узнал о судебном долге, т.к. с его зарплаты начались удержания. На сайте мирового судьи не удалось скачать текст вынесенного судебного приказа ввиду отсутствия такового.
Не имея текста приказа, должник подал возражения мировому судье. В июле 2021 г. определением мирового судьи было отказано в удовлетворении ходатайства о восстановлении пропущенного срока для подачи возражений относительно исполнения судебного приказа (см.: документ по ссылке).
На определение подана частная жалоба, и одновременно – кассационная жалоба на сам приказ (в целях, чтобы не затягивать и без того пропущенный 3-месячный срок для кассационного обжалования, установленный ч. 1 ст. 376.1. ГПК РФ).
Мировой судья сначала дал ход частной жалобе, которая районным судом была оставлена без удовлетворения.
Далее был дан ход кассационной жалобе. В ней мы заранее попросили восстановить 3-месячный срок для подачи жалобы, т.к. о приказе должник узнал спустя 4 года — на стадии исполнительного производства. Пятый кассационный суд общей юрисдикции восстановил данный срок.
Затем в кассации приказ был успешно отменен (см.: документ по ссылке).
Почему кассация встала на нашу сторону? Ведь с момента вынесения приказа прошло целых 4 года!
Сам факт подачи возражений на судебный приказ, равно как ссылки на пропуск срока исковой давности и/или иные обстоятельства свидетельствуют о наличии спора. Все это ставит под сомнение бесспорность заявленных требований. Однако согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, бесспорность – главное условие вынесения приказа. Бесспорными являются требования, подтвержденные письменными доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений, а также признаваемые должником (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62 «О некоторых вопросах применения судами положений ГПК РФ и АПК РФ о приказном производстве»).
Ранее кассационные суды также констатировали что сам факт наличия спора между кредитором и должником является самостоятельным основанием для отмены судебного приказа (см.: документ по ссылке).
О признании должником заявленных требований свидетельствует переписка, документы с ясным и недвусмысленным письменным подтверждением наличия у него задолженности перед кредитором. Отсутствие этих доказательств должно вызывать у суда сомнения относительно бесспорности заявленных требований (Постановления Арбитражного суда Московского округа от 11.03.2020 № Ф05-4116/2020 по делу № А40-270880/2019 и от 26.05.2020 № Ф05-6821/2020 по делу № А40-324228/2019)
Отсутствие доказательств бесспорности требования заявителя, свидетельствующих о его принятии и признании должником, необходимости проверки и оценки доводов последнего, имеющих существенное значение для правильного рассмотрения спора – основание для отмены судебного приказа в кассации (Определение Верховного Суда РФ от 30.03.2018 N 304-ЭС18-1771 по делу N А27-17472/2017).
8. Взыскание неустойки – повод для отказа в принятии заявления о выдаче судебного приказа?
К счастью, да! Дело в том, что неустойка – всегда потенциально спорное требование. Хоть неустойка и может быть прописана в законе или договоре, но должник может быть не согласен с периодом и размером ее взыскания, заявлять об уменьшении неустойки (по ст. 333 ГК РФ).
При рассмотрении заявления о выдаче судебного приказа суд не вправе сам уменьшить сумму неустойки на основании статьи 333 ГК РФ (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62).
При этом, расчет неустойки, а также период ее начисления подлежат проверке в ходе судебного разбирательства, которая процедурой рассмотрения заявлений о выдаче судебного приказа не предусмотрена. Поэтому даже если материалы дела подтверждают факт наличия между сторонами договорных отношений и задолженности должника, но не признание им неустойки в заявленном размере – есть повод для отказа в приеме заявления о выдаче судебного приказа (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.05.2020 N Ф05-7519/2020 по делу N А40-276836/2019 и от 10.06.2020 N Ф05-5639/2020 по делу N А40-323052/2019).
Наличие признаков спора о праве в каждом конкретном деле устанавливается судьей, рассматривающим заявление о выдаче судебного приказа, который при наличии сомнений в бесспорном характере заявленных требований в целях защиты прав и интересов должника отказывает в принятии заявления, что не лишает заявителя права предъявить данное требование в порядке искового производства (определение Конституционного Суда РФ от 15 ноября 2007 года N 785-О-О).
Судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа в случае, если усматривается наличие спора (п.3 ч.3 ст.125 ГПК РФ).
Если судья все-таки вынес приказ – появляются основания для его отмены в кассации.
9. Последствия отмены приказа
Копия определения суда об отмене судебного приказа направляется кредитору и должнику не позднее трех дней и обжалованию не подлежит (ст. 129 ГПК РФ, п. 31 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62).
Его следует отнести приставу для прекращения исполнительного производства и снятия всех арестов и ограничений, наложенных приставом (если таковое было возбуждено и такие меры принимались).
Далее кредитор вправе взыскивать долг только в исковом порядке. Хотя у нас были случаи, когда коллекторы через несколько лет снова повторно подавали одному и тому же мировому судье заявление на выдачу приказа. Это незаконно, но иногда имеет место быть. К сожалению, судьи не всегда проверяют выносились ли ранее приказы по одному и тому же долгу и не поднимают документы из своего архива.
Отмена приказа является основанием для поворота его исполнения, т.е. возврата всего того, что с вас успели взыскать. Для этого нужно подать мировому судье заявление о повороте исполнения судебного приказа с приложением документов о точном размере взысканных денег.
Суд удовлетворит вашу просьбу если взыскатель еще не успел подать иск.
Выносится определение, выдается исполнительный лист. Дальнейшее взыскание рекомендую делать через ИФНС и банки, в которых открыты счета кредитора – подробности читайте по ссылке.
После отмены приказа и до повторного обращения кредитора в суд с иском рекомендую заранее рассмотреть иные способы решения проблем с долгами. Возможно, Вам подойдет стратегия со взысканием алиментов – подробности читайте по ссылке.
10. Можно ли обжаловать определение суда об отмене судебного приказа?
Долгое время считалось, что определение судьи отмене судебного приказа обжалованию не подлежит. И это подкреплялось разъяснениями Верховного Суда (п.31 Пленума ВС РФ от 27.12.2016 N 62 «О некоторых вопросах применения судами положений ГПК и АПК о приказном производстве»).
Однако в 2023 году Конституционный Суд впервые в России решил пойти наперекор позиции Верховного Суда и дал диаметрально противоположные разъяснения. Он указал (цитата): «Статья 129 ГПК и взаимосвязанная с нею часть первая статьи 331 данного Кодекса не могут расцениваться как предполагающие ограничение процессуальных прав сторон приказного производства, выраженное в отсутствии у них возможности возражать против необоснованного, по их мнению, решения суда по вопросу о восстановлении пропущенного процессуального срока… Реализация должником права на судебную защиту посредством возражения против исполнения судебного приказа не должна вести к необоснованному восстановлению пропущенного срока и тем самым — к нарушению принципа правовой определенности. Поэтому у взыскателя во всяком случае должна иметься возможность обжаловать такое решение об отмене судебного приказа в связи с возражениями должника, которое фактически означает восстановление срока для их подачи. Иное приводило бы к нарушению его конституционного права на судебную защиту» (п.3.2. Постановления КС РФ от 20.11.2023 N 53-П).
Соответственно если взыскатель против восстановления пропущенного процессуального срока на подачу должником возражений в целях отмены судебного приказа, то определение об отмене судебного приказа все-таки может быть обжаловано.
11. Отменим приказ за со 100 % гарантией или вернем деньги
Почему мы?
- наша компания в числе прочего специализируется на защите прав заёмщиков и должников.
- мы отменили несколько сотен судебных приказов по всей России.
- удаётся добиваться отмен также в кассации.
- у нас разработан четкий алгоритм сбора доказательств уважительности причин пропуска срока для обжалования
- помимо возражений мы составляем дополнительные документы, повышающие шансы отмены (претензию в АО «Почта России», частную и кассационную жалобу) прикладываем судебную практику кассационных судов
- есть опыт восстановления сроков и отмены приказов, вынесенных много лет назад (в начале 2010-х годов)
- исправляем «косяки» других юристов
- мониторим ход дела на всех стадиях
- помогаем вернуть уже удержанные деньги
Хотите 100% результат? Обращайтесь к профессионалам!
Если мы не отменим приказ – вернем деньги или бесплатно составим жалобы в вышестоящие инстанции!
Если у Вас проблемы с кредитами, банками, приставами, коллекторами, замучили долги, обращайтесь за консультативной помощью по тел. 8 (928) 843-66-25 или пишите в WhatsApp.
Прайс на наши услуги:
- Составление возражений по сканам ваших документов, если срок обжалования не пропущен – от 2 000 руб., если пропущен – от 3 000 руб.
- При заказе отмены двух и более приказов, цена отмены второго и каждого последующего – от 2 000 руб.
- Срочная дистанционная подача документов в суд (электронно с УКЭП, почтой России, ГАС-правосудие) – от 500 руб.
Вам могут быть интересны статьи на тему:
- Поворот исполнения судебного приказа
- Алименты как способ не платить кредиты
- Сроки давности по старым кредитам. Как кинуть банк?
- Должникам сохранен прожиточный минимум при удержаниях по долгам
- Сколько % приставы могут удерживать из пенсии (зарплаты)? Как уменьшить удержания?
- Исполнительский сбор. Как уменьшить или не платить? 8 способов
- Коллекторы в 2024 году. Кто они и почему их не стоит бояться?
- Как списать долги по кредитам за 10% стоимости? Как выкупить свой долг у банка (коллектора) по договору цессии?
- «Дырки» в законе о бесплатном банкротстве через МФЦ. Как ими пользуются чтобы списать долги?
- Как снять ограничение (запрет) на выезд должника из РФ при любом долге?
- Спасает ли должника крипта от приставов и при банкротстве?
Ваш адвокат Усов Игорь Александрович и команда профессионалов
- Наш сайт https://iusov.ru/
- Больше информации в нашем телеграм-канале https://t.me/advokat_usov
- Наша группа в контакте https://vk.com/public185446376
- Наш канал в YouTube https://www.youtube.com/channel/UC_jrqTgGYLYBpd18cnwP_8w
Добавить комментарий
Оставьте свой комментарий и он появится после проверки модератором.